我國刑法規(guī)定的貪污罪和受賄類犯罪雖然是不同類的罪名，但存在許多相似之處，特別是在單位受賄中，單位負(fù)責(zé)人與行賄人商定將本應(yīng)給予單位的部分賄賂款據(jù)為己有，對(duì)此行為往往存在認(rèn)為構(gòu)成單位受賄罪、受賄罪或貪污罪的不同認(rèn)識(shí)。對(duì)此，應(yīng)根據(jù)刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成，按照主客觀相一致原則，準(zhǔn)確認(rèn)定行為性質(zhì)。

　　有這樣一起案例。2016年至2024年，李某擔(dān)任某縣人民醫(yī)院A科室主任期間，A科室為藥品經(jīng)銷商黃某謀取利益，陸續(xù)非法收受黃某給予的“科室建設(shè)費(fèi)”，這些錢款由李某保管、A科室人員知曉并使用或私分，共計(jì)120余萬元。2019年，李某向黃某提出希望黃某為其女兒李某某安排工作并繳納“五險(xiǎn)一金”。黃某不想額外支付該筆資金，便向李某提出，減少給A科室的好處費(fèi)，并將減少的部分用于支付李某某的工資和“五險(xiǎn)一金”。李某同意。后黃某將李某某安排到其朋友公司，在李某某未實(shí)際上班的情況下，黃某朋友公司每月向李某某發(fā)放“工資”并繳納“五險(xiǎn)一金”，該筆資金實(shí)際由黃某支付。李某某每月收到“工資”后用于個(gè)人開支，但其對(duì)李某所在科室為黃某銷售藥品謀利并收受好處的事不知情。2019年11月至2024年9月，黃某共為李某某支付“工資”及“五險(xiǎn)一金”18萬元。

　　本案中，該院A科室作為國有事業(yè)單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，為他人謀取利益，以“科室建設(shè)費(fèi)”名義非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成單位受賄罪；李某作為該科室直接負(fù)責(zé)的主管人員，應(yīng)當(dāng)按照單位受賄罪追究其刑事責(zé)任，對(duì)此并無爭議。但就李某讓黃某支付18萬元“工資”和“五險(xiǎn)一金”的行為如何定性，存在以下三種不同觀點(diǎn)。

　　第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，李某作為該院A科室直接負(fù)責(zé)的主管人員，將科室所收好處費(fèi)中的18萬元用于發(fā)放其女兒“工資”及繳納“五險(xiǎn)一金”的行為不宜單獨(dú)評(píng)價(jià)，該18萬元作為其個(gè)人使用的部分，可以作為單位受賄罪的量刑情節(jié)予以考量。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位受賄的財(cái)物應(yīng)當(dāng)歸單位所有，李某將其中18萬元用于發(fā)放其女兒“工資”及繳納“五險(xiǎn)一金”，實(shí)質(zhì)上屬于將單位財(cái)物占為己有，系對(duì)單位財(cái)產(chǎn)的侵害，該行為構(gòu)成貪污罪。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位受賄體現(xiàn)的是單位集體意志和非法利益歸屬于單位特征。黃某用于支付李某女兒“工資”和“五險(xiǎn)一金”的資金并未被A科室所有、控制，不應(yīng)認(rèn)定為單位受賄數(shù)額。李某利用職務(wù)上的便利，與黃某另行達(dá)成行受賄合意，對(duì)該18萬元應(yīng)單獨(dú)評(píng)價(jià)為其個(gè)人受賄數(shù)額。筆者贊同第三種觀點(diǎn)。

　　首先，李某讓黃某支付的18萬元不應(yīng)認(rèn)定為單位受賄數(shù)額。根據(jù)最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪”。成立單位犯罪需滿足“以單位名義實(shí)施”和“違法所得歸單位所有”兩個(gè)要件。單位受賄罪作為單位犯罪的一種，對(duì)其認(rèn)定也應(yīng)滿足上述兩個(gè)條件。就單位受賄罪成立而言，一是犯罪意志體現(xiàn)的是單位的整體意志，一般表現(xiàn)為經(jīng)單位決策機(jī)構(gòu)成員集體決定，或者單位負(fù)責(zé)人為單位利益而代表單位作出決定。二是犯罪行為由直接負(fù)責(zé)的主管人員或者相關(guān)責(zé)任人員，根據(jù)單位整體意志而實(shí)施。三是犯罪所得應(yīng)歸屬于單位，由單位進(jìn)行支配。本案中，李某雖然作為單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，能夠代表該單位作出相關(guān)決定，但其接受黃某的提議，將黃某本應(yīng)給予單位的部分賄賂款，變?yōu)橹Ц镀渑畠旱摹肮べY”及“五險(xiǎn)一金”，此時(shí)，李某作出該決定并不是為單位利益，不能代表單位意志，且該筆資金未歸屬于單位，而是由其個(gè)人支配，因而不符合單位受賄罪構(gòu)成要件，故不應(yīng)認(rèn)定為單位受賄罪。

　　其次，李某讓黃某支付的18萬元不應(yīng)認(rèn)定為其貪污數(shù)額。貪污罪是非法占有公共財(cái)產(chǎn)的職務(wù)犯罪，構(gòu)成貪污罪必然要求公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)遭受侵害。根據(jù)我國刑法規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)包括國有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)，以及在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)。實(shí)踐中，國有單位應(yīng)得利益（或預(yù)期應(yīng)減少的支出）也屬于貪污罪中公共財(cái)產(chǎn)的范疇。本案中，李某將黃某本應(yīng)給予單位的部分賄賂款據(jù)為己有是否構(gòu)成貪污，爭議焦點(diǎn)在于該18萬元是否能夠評(píng)價(jià)為李某所在單位的公共財(cái)產(chǎn)。從表面上看，該18萬元本應(yīng)由黃某支付給李某所在科室，最終歸單位所有并由單位支配，應(yīng)屬于單位的應(yīng)得“收入”。李某將單位應(yīng)得“收入”轉(zhuǎn)變?yōu)橹Ц镀渑畠旱摹肮べY”及“五險(xiǎn)一金”，歸個(gè)人占有，侵吞了單位的公共財(cái)產(chǎn)，似乎構(gòu)成貪污罪。但是，事實(shí)上，在李某與黃某達(dá)成支付李某女兒的“工資”及“五險(xiǎn)一金”時(shí)，該筆“收入”并未由李某所在單位實(shí)際控制、所有，也非單位所有權(quán)已經(jīng)確定但尚未到手的財(cái)物，何況李某所在單位沒有任何主張?jiān)摴P“收入”的權(quán)利，也難以認(rèn)定為單位預(yù)期應(yīng)得收入。因此，李某的行為未侵害國有單位的公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，不構(gòu)成貪污罪。

　　最后，李某讓黃某支付的18萬元應(yīng)認(rèn)定為其個(gè)人受賄數(shù)額。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》“六、關(guān)于特定關(guān)系人‘掛名’領(lǐng)取薪酬問題”的相關(guān)規(guī)定，“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，要求或者接受請(qǐng)托人以給特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實(shí)際工作卻獲取所謂薪酬的，以受賄論處”。本案中，李某作為某縣人民醫(yī)院A科室直接負(fù)責(zé)的主管人員，在代表單位與黃某的權(quán)錢交易關(guān)系中具有主導(dǎo)地位，其主觀上是讓黃某承擔(dān)其女兒“掛名領(lǐng)薪”費(fèi)用，但黃某作為弱勢方，為了爭取個(gè)人利益最大化，不愿額外支付該筆資金，便與李某達(dá)成減少給予A科室的好處費(fèi)，用于支付“掛名領(lǐng)薪”費(fèi)用的合意，此時(shí)二人已成立新的權(quán)錢交易合意。按照主客觀相一致的原則，李某與黃某在主觀上對(duì)該筆資金并未支付給單位系明知，客觀上該筆資金也系李某特定關(guān)系人個(gè)人使用，故對(duì)該筆18萬元應(yīng)評(píng)價(jià)為李某個(gè)人受賄數(shù)額。